Fusions et acquisitions à l'époque de Covid-19
Publié: 2020-05-10Les ramifications de la propagation du coronavirus se font fortement sentir dans toutes les industries
Comme pour tout contrat, le diable est dans les détails
Il est important de revoir la définition de MAC
Avec chaque siècle qui passe, l'humanité est devenue de plus en plus vulnérable aux épidémies en raison d'une combinaison d'une population croissante et d'une meilleure connectivité. Malgré cela, l'incidence et l'impact des épidémies ont considérablement diminué au cours des dernières décennies. Il y a toujours eu une raison de croire que dans la course aux armements des médecins et des microbes, les médecins courent plus vite !
C'est peut-être la raison pour laquelle, même avec un avertissement suffisant du risque de nouveaux virus, nous n'avons pas réussi à mettre en place des défenses contre le Covid-19 ou d'autres infections. En plus de l'impact humain, il y a une implication commerciale importante ressentie à l'échelle mondiale. Les ramifications de la propagation du coronavirus se font sentir plus fortement dans certaines industries que dans d'autres et ont également affecté de nombreux aspects du monde des fusions et acquisitions.
Cette note identifie les défis dans l'environnement des fusions et acquisitions, présentés par le nouveau virus, et tente d'analyser les nuances du document sur lequel on s'appuie lorsque les choses tournent mal - La police d'assurance
Les fermetures de bureaux et les restrictions de voyage ont ralenti le processus de diligence raisonnable et, dans certains cas, ont entraîné le report ou même l'annulation de transactions. Les transactions sont généralement tarifées sur la base d'un multiple du chiffre d'affaires, ce qui, compte tenu de la situation actuelle, est difficile à prévoir, ce qui a un impact négatif sur les valorisations des sociétés cibles.
Les risques pour les sociétés du portefeuille dépendent vraiment de leur appartenance à la catégorie « activité essentielle » si elles sont prêtes à faire face et à gérer les verrouillages obligatoires, les problèmes de santé et de sécurité de la main-d'œuvre, la violation de données compte tenu de la disponibilité compromise des pare-feu pendant le télétravail (l'acronyme le plus souvent que nous connaissons maintenant), les problèmes de trésorerie ou les insolvabilités possibles, la difficulté à laquelle ils sont confrontés pour se conformer aux dispositions des contrats importants.
Comme pour tout contrat, le diable est dans les détails. Nous avons tous, à un moment donné, été coupables d'avoir négligé les petits caractères des documents juridiques. Cependant, c'est le moment où nous devons revoir certaines clauses pour comprendre où nous en sommes.
Force Majeure (FM)
Selon la loi, cela signifie une circonstance imprévue (hors du contrôle de la partie, telle qu'une catastrophe naturelle, un acte de terrorisme ou une guerre) qui empêche quelqu'un de remplir un contrat. Il s'agit d'une exception à ce qui se traduirait autrement par une rupture de contrat. La liste des types d'événements qui pourraient déclencher la clause FM peut varier et inclure des confinements épidémiques ou même imposés par le gouvernement.
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Certains contrats prévoient une fonction de pause, où les choses peuvent être mises en attente jusqu'à ce que l'événement FM soit résolu, tandis que certains contrats prévoient une certaine limite de temps après laquelle l'une ou l'autre des parties peut annuler la publication de l'accord en donnant un préavis d'un certain nombre de jours. .
Changement défavorable important ou effet défavorable important (MAC/MAE)
Cette clause donne à nouveau le droit à l'une ou l'autre des parties de résilier le contrat en cas d'événement ayant un impact négatif considérable sur la viabilité économique de la transaction. Ici aussi, la langue est essentielle. Il est important de revoir la définition du MAC pour vérifier si elle est suffisamment large pour saisir l'effet qu'aura une pandémie sur les représentations.
Indemnité, représentation ou garanties
Il est essentiel de rédiger avec soin les libellés de chaque indemnité, représentation et garantie. Avec la situation du Covid-19, il se peut que certains des R&W négociés ne soient plus valables. Par exemple, les finances d'une entreprise cible peuvent maintenant être très différentes ou sa chaîne d'approvisionnement peut avoir été massivement touchée.
Bien que le pouvoir de négociation ne soit pas toujours en votre faveur, mais au moins compte tenu de certains des points ci-dessus, vous serez en bonne position.
Venir au prochain gros contrat qui devrait livrer quand les choses tournent mal - Assurance. La compagnie d'assurance s'engage à vous couvrir lors d'un sinistre garanti exploitation/perte/atteinte à R&W, cependant, pour limiter ses pertes, les assureurs ont introduit la notion d'exclusion dans les garanties proposées.
Avec l'incertitude du coronavirus et l'épidémie massive observée dans les pays, les industries et les entreprises, les assureurs ont également inclus des exclusions liées au Covid-19 dans leurs polices.
Vous trouverez ci-dessous certaines des exclusions qui ont été incluses dans les politiques qui sont à l'étude ces derniers temps :
- Pertes résultant du virus Covid-19
- Exclusion des maladies transmissibles (y compris, sans s'y limiter, un virus, une bactérie, un parasite ou un autre organisme ou toute mutation de celui-ci, qu'il soit considéré comme vivant ou non, quelle que soit la méthode de transmission)
- Pandémie ou épidémie, déclarée comme telle par l'Organisation mondiale de la santé ou toute autorité gouvernementale
- Pertes résultant de ou liées à toute interruption d'activité ou autre ralentissement d'activité uniquement dans la mesure où cette interruption ou ce ralentissement résulte du coronavirus (y compris toute maladie Covid-19 qui en résulte) ou de toute réponse gouvernementale ou réglementaire sanctionnée à ce sujet
- Pertes dues aux polluants (lorsque le virus a été classé comme polluant, excluant ainsi la couverture)
- Perte qui représente la partie de la Perte qui est augmentée par le virus Covid-19
La plupart des exclusions ci-dessus englobent toutes les pertes pouvant être liées au Covid-19. La portée de l'exclusion peut être limitée après la négociation en excluant la couverture de certains R&W ciblés uniquement en fonction du profil opérationnel de l'entreprise cible, par exemple les représentations de la main-d'œuvre et du matériel. Quelques assureurs peuvent être disposés à réduire les exclusions après l'achèvement du processus de souscription et de diligence
- Perte résultant de la perte de personnel/dirigeant clé en raison du virus Covid-19
- Perte résultant d'une interruption de la chaîne d'approvisionnement due au virus Covid-19
Les acheteurs sont alors dans un meilleur endroit et peuvent contrôler des zones ou des expositions spécifiques. Ils peuvent également demander un dépôt fiduciaire plus important pour les questions exclues de la politique.
Alors que les scientifiques jettent différents produits chimiques dans des tubes à essai dans l'espoir de trouver de nouveaux médicaments qui contrôleront le virus, nous nous attendons à ce qu'à long terme, l'assurance R&W redevienne compétitive en termes de couverture et revienne à l'exclusion standard de ' risques/infractions connus ».