In che modo il debito influisce sulle operazioni di fusione e acquisizione nella vendita di asset stressati
Pubblicato: 2019-06-02Gli investitori sono desiderosi di mettere le mani nell'abbondanza di asset stressati disponibili sul mercato
La questione della ristrutturazione dei debiti aziendali è stata un punto focale per la RBI
Nel 2019 è previsto un afflusso di attività di investimento, che si concentreranno principalmente sull'acquisizione di attività in stress da parte delle società.
Negli ultimi due anni, l'India ha assistito a rapide risoluzioni per affrontare le attività stressate deteriorate (NPA) e i debiti in India, inclusa la sua ristrutturazione, fornendo un potente strumento ai creditori finanziari e operativi sotto forma di insolvenza e Codice Fallimentare, 2016 (l'“ IBC, 2016 ”).
Le efficaci riforme dell'IBC, 2016, sin dal suo inizio, hanno consentito alla Reserve Bank of India (RBI) di cancellare i suoi crediti inesigibili grazie all'atteggiamento proattivo delle istituzioni finanziarie nella loro dichiarazione di vari conti deteriorati di grandi società e tempistiche rigorose nel processo di risoluzione delle insolvenze aziendali (CIRP).
Ciò ha costretto le società non performanti a mettere in vendita le loro attività, fornendo alle società ( sia in India che a livello globale ) l'accesso a tale afflusso di attività di qualità a valutazioni così redditizie, il che ha quindi accelerato lo slancio in avanti di fusioni e acquisizioni (M&A) in India.
Gli investitori sono ansiosi di mettere le mani nell'abbondanza di asset stressati disponibili sul mercato, a seguito dell'ammissione di diverse entità bluechip sotto il regime IBC, 2016, tra cui IL&FS, e l'NCLT che approva proattivamente i piani di risoluzione, incluso il piano per l'acquisizione di Bhushan Steel by Tata Steel – diventando la prima acquisizione di successo sotto IBC, 2016 – e il piano di acquisizione di Essar Steel da parte di ArcelorMittal ( che sarà senza dubbio la seconda più grande acquisizione di acciaio in India ).
Inoltre, con la recente sentenza di liquidazione vs. rilancio della società in Amar Dye Chem Limited ( in liquidazione ), l'azionista promotore è ora autorizzato a depositare un'istanza volta al rilancio della Società attraverso un compromesso con i creditori, ai sensi delle disposizioni dell'art. il Companies Act, 2013 (il " Companies Act ") anche se la suddetta società è in liquidazione.
Pertanto, i promotori si sono dotati di un'arma contro la sotto-clausola (g) della sezione 29A dell'IBC, 2016, che escludeva i promotori del debitore aziendale dalla partecipazione al processo di ristrutturazione del debitore aziendale o dall'acquisizione dei suoi beni in liquidazione processi.
Affrontare le responsabilità legali dell'attività inadempiente
Ci sono varie passività legali nell'acquisizione di attività inadempienti. Quando si tratta di una società in difficoltà, un potenziale acquirente deve comprendere la base dei creditori e l'ambito dell'indebitamento di tale società in difficoltà.
La vendita di attività sottoposte a stress avviene solitamente su base "così com'è dov'è "; quindi ' minimizzare i pericoli e massimizzare le opportunità ' dovrebbe essere il motto per l'acquisizione. Il potenziale acquirente deve assicurarsi che le valutazioni degli asset siano effettuate da stimatori rinomati e registrati.
I consulenti legali dovrebbero condurre in modo approfondito l'esercizio di due diligence e valutare anche le passività non dichiarate o non quantificate, incluse le passività fiscali che derivano da tali attività distressed, il che consente l'effettiva strutturazione dell'operazione.
Ad esempio, come nel caso dell'acquisizione di beni specifici di Reliance Communications Ltd. e delle sue affiliate da parte di Reliance Jio Infocomm Ltd., in cui Reliance Jio Infocomm Ltd. ha esteso il termine di tale acquisizione, subordinatamente al completamento di determinate condizioni sospensive a l'acquisizione, inclusa l'informativa sulle passività fiscali e altri debiti non quantificati.
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Una volta che le responsabilità legali sono note al potenziale acquirente, è importante formulare disposizioni per escludere o limitare tali passività (in particolare non divulgate o impreviste ), il che può essere fatto includendo clausole che danno al potenziale acquirente il diritto di proteggersi da ogni imprevista pretesa di terzi, che possa colpirli dopo l'acquisizione. D'altra parte, il venditore può disporre di clausole di esclusione per limitare le proprie perdite, imponendo termini per i reclami e limitando i rimedi in diritto o in equità.
Importanza della prestazione di indennizzo
Nei casi in cui il potenziale acquirente rinunci al suo diritto all'indennizzo, a causa dell'assenza di tale diritto in un accordo contrattuale, il potenziale acquirente ha ancora il diritto di richiedere un risarcimento ai sensi delle leggi contrattuali in India.
Nel caso Daiichi-Sankyo, l'Alta Corte di Delhi si è discostata dalle rigide regole di interpretazione degli accordi e ha deciso che a Daiichi non è precluso presentare una denuncia per frode, semplicemente perché aveva rinunciato al diritto all'indennizzo ai sensi dell'accordo.
In alternativa, un concetto abbastanza nuovo per ottenere un'assicurazione transazionale è sotto forma di assicurazione di rappresentanza e garanzia, che protegge l'acquirente dal salvaguardare i suoi interessi e dall'essere risarcito nel caso in cui il venditore non sia in grado di farlo.
Inoltre, con l'afflusso di disponibilità di attraenti attività stressate sul mercato, un'assicurazione di rappresentanza e garanzia assicura comfort e fiducia negli acquirenti.
Ristrutturazione del debito patrimoniale acquisito
La questione della ristrutturazione dei debiti aziendali è stata un punto focale anche per la RBI. La RBI ha emanato varie linee guida volte a strumenti specifici per la ristrutturazione accelerata del debito e la mitigazione di frodi e perdite per l'economia nel suo insieme.
Una di queste circolari del 12 febbraio 2018, prevedeva regole rigorose e riconosceva anche un conto in sofferenza anche per inadempienze di un giorno e lo sottoponeva ad azioni concorsuali da parte degli istituti di credito. La citata circolare è stata annullata e dichiarata ultra vires dall'on. Suprema Corte.
Ciò non ha scoraggiato la motivazione di RBI nella sua spinta a rafforzare lo slancio della risoluzione delle attività stressate e l'adesione alla disciplina del credito. Il Governatore di RBI ha dichiarato che RBI emetterà una circolare rivista, se necessario, per una rapida ed efficace risoluzione delle attività stressate.
Caso per prestatori internazionali di un partito indiano
L'India sta rapidamente diventando un'economia globale poiché i fattori che hanno portato all'aumento degli investimenti nel 2018 continuano. La tendenza della magistratura indiana a dare giudizi favorevoli agli investitori stranieri ha facilitato gli investitori stranieri nell'entrare in transazioni commerciali con entità indiane ( casi degni di nota includono giudizi favorevoli per Daiichi ed Ericson ).
Ciò aveva portato ad un aumento del credito internazionale, che porta inevitabilmente i prestatori internazionali a esplorare tutte le loro opzioni per salvaguardare i propri interessi al momento della conclusione dell'operazione, nonché al momento della dichiarazione del bene come deteriorato.
In base all'IBC, anche i creditori stranieri possono avviare la CIRP contro i debitori aziendali situati in India come misura per proteggersi dai crediti inesigibili. Questo, tra gli altri fattori redditizi, ha facilitato molti investimenti esteri in India.
Una volta che l'operazione è stata effettuata, il prestatore può cercare di ottenere garanzie reali a fronte del debito, acquisendo così il diritto di pegno e pignoramento come diritto preferenziale. Può anche garantirsi optando per un accordo con l'azienda per un periodo di pagamento esteso, assicurando così il rimborso (come si è visto nel caso di IL&FS ).
Nel 2019 è previsto un afflusso di attività di investimento, che si concentreranno principalmente sull'acquisizione di attività in stress da parte delle società. Con il futuro previsto dell'approvazione dell'acquisizione da parte di ArcelorMittal di Essar Steel da parte di NCLT e molti debitori aziendali ammessi da NCLT per la liquidazione, il mercato indiano sarà un terreno di gioco redditizio per gli investitori, sia indiani che stranieri.
In particolare, si prevede che le società di ricostruzione degli asset (ARC), i fondi di investimento alternativi (AIF) ei consorzi esploreranno varie ristrutturazioni in relazione agli asset stressati.
L'articolo è stato co-scritto da Ashish Parwani, Partner, Rajani Associates e Gargi Panwar, Senior Associate, Rajani Associates.