101: Cara Menegosiasikan Ganti Rugi Dalam Dokumen Investasi Seri A Anda
Diterbitkan: 2016-04-03Ketentuan ganti rugi?
Pengusaha meningkatkan putaran awal investasi mereka (sering di India) sering dihadapkan dengan ketentuan ganti rugi dalam perjanjian pemegang saham yang mengatur tanggung jawab pribadi. Saya telah menulis sebelumnya tentang mengapa saya pada dasarnya tidak setuju dengan adanya ketentuan ini dalam pengaturan pemegang saham. Sayangnya, Anda mungkin masih melihat ini muncul ketika Anda terus mengumpulkan uang, dan sering kali tersembunyi dalam jargon hukum yang sangat membosankan yang bersaing dengan ketentuan lain untuk membuat pembacaan kontrak Anda dengan cermat menjadi tantangan untuk tetap terjaga dan tetap tertarik. Jika Anda berhasil membaca dengan cermat (atau jika seseorang menjelaskan kepada Anda), Anda mungkin akan duduk tegak. Begini tampilannya biasanya -
“Ganti Rugi: Perusahaan dan Promotor akan secara bersama-sama dan sendiri-sendiri mengganti rugi, membela, dan membebaskan Investor Seri A dan Afiliasinya, serta direktur, pejabat, perwakilan, karyawan, dan agen mereka masing-masing (secara bersama-sama, “Orang-Orang yang Diberi Ganti Rugi Seri A” ) dari dan terhadap setiap dan semua yang ditanggung oleh Pihak yang Diberi Ganti Rugi Seri A, sebagai akibat dari, yang timbul secara langsung atau tidak langsung dari, atau sehubungan dengan atau berkaitan dengan:
(a) masalah apa pun yang tidak sesuai dengan, atau pelanggaran atau ketidakakuratan pernyataan, perjanjian, atau perjanjian apa pun yang dibuat;
(b) setiap kegagalan untuk melakukan (baik secara keseluruhan atau sebagian) kewajiban apa pun yang harus dilakukan oleh salah satu dari mereka sesuai dengan Perjanjian ini;
(c) setiap masalah hukum yang ada atau potensial terhadap salah satu atau kedua Promotor atau Perusahaan, sehubungan dengan pengaturan atau kewajiban khusus apa pun yang berkaitan dengan salah satu atau semua pekerjaan, keterlibatan, dan bisnis Promotor sebelumnya, atau sebaliknya;
(d) semua tanggung jawab dan kewajiban (aktual, kontinjensi atau lainnya) sebelum Tanggal Penutupan Seri A atau Pajak sebelum Tanggal Penutupan; atau
(e) kelalaian besar, penipuan, atau kesalahan oleh Promotor.”
Apa arti jargon ini?
Ini berarti bahwa jika salah satu dari hal-hal yang ditentukan dalam (a) – (e) terjadi, promotor dapat secara pribadi bertanggung jawab untuk mengganti dan membayar kerugian kepada investor di perusahaan. Sepertinya adil? Mungkin, tapi itu bisa cukup berat. Ketentuan ganti rugi seperti di atas biasanya diikuti oleh ketentuan "gross-up" dan kewajiban dibingkai sebagai "bersama dan beberapa". Ini dalam istilah awam berarti bahwa investor dapat meminta promotor untuk memperbaiki kerugian investor yang diderita oleh perusahaan maupun investor. Ini bisa jadi sulit jika dipaksakan – asumsikan situasi di mana investasi Seri A sebesar USD 1 – 5 juta sedang dilakukan di perusahaan Anda dan salah satu dari (a) – (e) terjadi, ini akan secara efektif mengakibatkan Anda harus memenuhi seberapa besar kerugian yang diderita oleh investor, yang mungkin USD 0 – 5 juta atau lebih. Tidak peduli seberapa bersalahnya Anda – besarnya potensi kerugian dapat mengakibatkan kebangkrutan Anda atau dengan kata lain – Anda mungkin akan benar-benar bangkrut. Di sebagian besar yurisdiksi, tidak ada larangan untuk mengeksekusi keputusan terhadap aset pribadi promotor dan mengajukan kebangkrutan jika aset ini tidak cukup untuk membayar investor. Meskipun dalam praktiknya hal ini mungkin tidak terjadi, posisinya tetap bahwa tidak ada larangan hukum bagi investor untuk memberlakukan ketentuan ganti rugi yang telah disepakati sebelumnya.
Bagaimana Anda menegosiasikan ini?
Ada beberapa opsi jika Anda ingin merundingkan ketentuan ganti rugi dan menghapus, membatasi, atau menahan eksposur pribadi Anda terhadap investasi yang dilakukan di perusahaan Anda. Mari kita bahas masing-masing di bawah ini, mulai dari kasus terbaik dan beralih ke poin pertimbangan lain:
1) Hapus tanggung jawab promotor sama sekali:
Direkomendasikan untukmu:
Apa Arti Ketentuan Anti-Profiteering Bagi Startup India?
Bagaimana Startup Edtech Membantu Tenaga Kerja India Meningkatkan Keterampilan & Menjadi Siap Masa Depan...
Saham Teknologi Zaman Baru Minggu Ini: Masalah Zomato Berlanjut, EaseMyTrip Posting Stro...
Startup India Mengambil Jalan Pintas Dalam Mengejar Pendanaan
Platform Pemasaran Digital Logicserve Bags Pendanaan INR 80 Cr, Berganti Nama Sebagai LS Dig...
Laporan Memperingatkan Pengawasan Peraturan yang Diperbarui Pada Lendingtech Space
Ini tentu hasil yang optimal. Anda bersikeras untuk menghapus tanggung jawab promotor dari ketentuan ganti rugi dan dengan jelas menyatakan bahwa Anda (anak-anak, pasangan atau orang tua Anda) tidak bermaksud untuk melakukan eksposur pribadi dalam penggalangan dana terlepas dari komitmen Anda atau kurangnya investasi atau semangat transaksi. . Untuk argumen lebih lanjut tentang mengapa hal ini dapat dibenarkan secara moral dan secara teknis tidak terlalu sulit untuk disetujui oleh investor, baca di sini.
Dengan melakukan, tanggung jawab akan terbatas pada apa yang dapat dilakukan oleh perusahaan, yaitu, kewajiban akan terbatas pada jumlah yang dapat dibayar oleh perusahaan. Meskipun hal ini dapat mengakibatkan kerugian tidak langsung bagi promotor dan tidak sepenuhnya memberikan kompensasi kepada investor secara tidak langsung, hal ini tetap memberikan kenyamanan bagi investor. Hati-hati dengan ketentuan kotor yang mengharuskan promotor berbuat baik kepada perusahaan jika perusahaan membayar. Jika tanggung jawab dibatasi pada perusahaan, maka harus demikian.
2) Memperkenalkan batas kewajiban:
Jika investor bersikeras untuk memiliki semacam tanggung jawab pribadi, mungkin masuk akal untuk membatasi jumlah kerusakan yang secara pribadi dapat Anda tanggung. Misalnya, sementara Anda mungkin tidak dapat memenuhi klaim terbuka untuk kerusakan atau kerusakan yang setara dengan sebagian besar investasi, Anda mungkin dapat menerima risiko yang Anda mampu. Batas kewajiban idealnya harus berupa jumlah dolar/rupee yang jelas agar dapat ditegakkan dan memberikan kejelasan yang cukup pada saat penegakan, jika pernah.
3) Negosiasikan alasan di mana kewajiban ganti rugi timbul:
Dalam ketentuan ganti rugi yang diberikan di atas, tampaknya paragraf (c), (d) dan (e) mungkin sampai batas tertentu masuk akal. Ayat (c) dan (d) berkaitan dengan hal-hal sebelum investor berinvestasi di perusahaan dan oleh karena itu investor mungkin tidak ingin mengambil kerugian finansial kecuali diungkapkan dan disepakati secara khusus sebelum investasi. Ayat (e) berkaitan dengan hal-hal yang cukup serius yang dapat mengakibatkan hukuman, tanggung jawab pribadi, dan kemungkinan proses pidana bahkan tanpa adanya investor yang secara khusus menyediakannya dalam perjanjian. Karena itu, paragraf (a) dan (b) mungkin sangat memberatkan promotor yang mungkin tidak dapat mengontrol setiap aspek untuk menyetujui masalah ini.
Misalnya paragraf (a) mengacu pada representasi dan jaminan , ini mungkin sulit untuk didukung dengan ganti rugi pribadi mengingat representasi ekstensif yang biasanya disediakan dalam perjanjian pemegang saham. Anda akan menemukan representasi ini ditandai ke dalam jadwal terpisah untuk perjanjian dan Anda mungkin ingin meninjaunya secara rinci. Mengingat bahwa itu bisa menjadi daftar cucian yang cukup panjang, Anda mungkin ingin mempertimbangkan untuk menghapusnya sama sekali atau setidaknya membatasi tanggung jawab Anda hanya pada beberapa dari mereka, yaitu, Anda bertanggung jawab hanya pada representasi yang dapat Anda pertahankan dalam semua keadaan dan di mana Anda memiliki kepastian mutlak. Misalnya, Anda dapat berada dalam posisi untuk menyatakan bahwa perusahaan Anda berbadan hukum atau bahwa Anda tidak dilarang melakukan transaksi investasi. Di sisi lain, mungkin sulit bagi Anda untuk mengatakan dengan pasti apakah semua kepatuhan pajak dan peraturan telah dilakukan atau pembukuan Anda telah diaudit sesuai dengan prinsip keuangan yang sehat. Mengukir representasi spesifik yang Anda dukung dapat membantu mengelola risiko tanggung jawab pribadi.
Prinsip serupa berlaku untuk paragraf (b) yang berkaitan dengan kepatuhan terhadap ketentuan perjanjian pemegang saham . Jika Anda tidak dapat memaksa untuk menghapus paragraf (b) seluruhnya, Anda dapat meminta agar Anda bertanggung jawab hanya untuk hal-hal yang sepenuhnya berada dalam kendali Anda dan di mana tidak ada risiko klaim karena interpretasi alternatif atau pelanggaran teknis/prosedur atas persetujuan. Misalnya, Anda tidak akan menjual saham Anda kepada siapa pun dalam periode penguncian yang ditentukan atau menghilangkan hak investor atas likuidasi. Namun, Anda harus bersikeras mengecualikan semua ketentuan lainnya. Ketentuan yang tidak terlalu sulit untuk dipantau secara akurat seperti misalnya – kepatuhan terhadap hukum yang berlaku atau pembayaran pajak yang berlaku dari waktu ke waktu, idealnya tidak memiliki tempat dalam ketentuan ganti rugi.
Poin bonus catatan: Sebagai strategi, yang terbaik adalah memasukkan setiap kepala ganti rugi secara khusus daripada mengecualikan item tertentu. Artinya, Anda bersikeras bahwa pernyataan, jaminan, dan perjanjian yang Anda dukung harus dicantumkan secara khusus.
4) Memperkenalkan ketentuan “de-minimis”:
Jika ganti rugi bersifat terbuka, selama salah satu dari (a) – (e) terjadi, promotor dapat bertanggung jawab untuk memperbaikinya. Dalam 'daftar cucian' representasi dan dalam persyaratan luas dari perjanjian pemegang saham, mungkin ada hal-hal yang mengakibatkan sejumlah kecil kewajiban potensial atau kerugian yang tidak dapat ditentukan pada tahap ini tetapi yang mungkin agregat dari waktu ke waktu menjadi jumlah yang substansial dari perspektif promotor. Misalnya, mungkin ada potensi perselisihan dengan karyawan yang dapat mengakibatkan litigasi, atau pengembalian pajak yang belum diselesaikan yang dapat menimbulkan denda. Meskipun isu-isu ini mungkin menjadi bagian tak terpisahkan dari bisnis, mereka mungkin cukup marjinal dalam konteks yang lebih besar dari investasi dan mengakibatkan beban yang tidak perlu pada promotor pada saat meningkatkan investasi untuk mengungkapkan masing-masing, diskusikan dengan investor dan untuk menilai apa yang harus dan tidak seharusnya menjadi tanggung jawab promotor. Jalan keluar terbaik dari hal ini adalah memiliki apa yang disebut oleh pengacara sebagai ketentuan “de-minimis” yang mengatakan bahwa promotor dan perusahaan tidak akan bertanggung jawab kepada investor kecuali jumlah keseluruhan dari semua klaim dalam (a) – (e) dalam setiap tahun buku melebihi jumlah tertentu. Ini juga akan menyederhanakan tinjauan representasi dan jaminan untuk mengidentifikasi dan mengungkapkan kepada investor hanya risiko substansial yang dilihat oleh perusahaan / promotor dalam bisnis dan untuk memastikan para pihak tidak tersesat secara detail.
Pikiran untuk mengakhiri
Sementara itu semua dalam pekerjaan hari yang baik untuk menegosiasikan ketentuan ganti rugi untuk pengacara dan investor, harap diingat bahwa investor tahap awal yang canggih biasanya tidak menuntut ketentuan ganti rugi ekstensif semacam ini dan bahkan jika mereka melakukannya, mereka bersedia untuk membicarakannya . Ketakutan biasanya tidak memiliki tempat dalam investasi tahap awal yang berisiko tinggi dan kemampuan sebagian besar promotor untuk mendukung ketentuan ini terbatas. Jika ada bagian dari mereka yang dipertahankan, tujuannya biasanya untuk membawa keseriusan ke dalam perjanjian dan memastikan bahwa ada “skin-in-the-game” sejauh menyangkut promotor. Di luar itu, tidak masuk akal bagi investor untuk mempertahankan mereka dan bersikap terbuka terhadap negosiasi dapat memberikan banyak kenyamanan bagi promotor yang mungkin waspada terhadap tanggung jawab pribadi.
Semoga Anda menemukan ini berguna, dan semoga sukses dengan menutup investasi Anda!
[