101: Jak negocjować odszkodowania w Twojej serii Dokumenty inwestycyjne
Opublikowany: 2016-04-03Przepisy dotyczące odszkodowań?
Przedsiębiorcy podejmujący pierwsze rundy inwestycyjne (często w Indiach) często mają do czynienia z postanowieniami dotyczącymi odszkodowań w umowach udziałowców, które przewidują osobistą odpowiedzialność. Pisałem już wcześniej, dlaczego zasadniczo nie zgadzam się z umieszczaniem tych zapisów w porozumieniach akcjonariuszy. Niestety, nadal możesz zobaczyć, jak to się pojawia, gdy będziesz zbierać pieniądze, i często jest ukryte w strasznie nudnym żargonie prawniczym, który konkuruje z innymi przepisami, aby uważne przeczytanie umowy było wyzwaniem dla pozostania na nogach i utrzymania zainteresowania. Jeśli jednak zdołasz przeczytać uważnie (lub jeśli ktoś ci to wyjaśni), prawdopodobnie usiądziesz całkowicie rozbudzony. Oto jak to zwykle wygląda –
„Odszkodowanie: Firma i Promotorzy wspólnie i solidarnie zabezpieczają Inwestora Serii A i jego Podmioty Stowarzyszone oraz ich odpowiednich dyrektorów, członków kierownictwa, przedstawicieli, pracowników i agentów (łącznie „Osoby Zabezpieczone Serią A” ) przed i przeciwko wszelkim poniesionym przez Osoby Zabezpieczone Serii A w wyniku, bezpośrednio lub pośrednio, lub w związku z lub w związku z:
(a) wszelkie sprawy niezgodne z jakimkolwiek naruszeniem lub niedokładnością jakiegokolwiek oświadczenia, przymierza lub zawartej umowy;
(b) wszelkie niewykonanie (w całości lub w części) jakiegokolwiek zobowiązania wymaganego do wykonania przez którekolwiek z nich zgodnie z niniejszą Umową;
(c) wszelkie istniejące lub potencjalne problemy prawne przeciwko jednemu lub obu Promotorom lub Firmie, w odniesieniu do jakichkolwiek szczególnych ustaleń lub zobowiązań odnoszących się do dowolnego lub wszystkich poprzednich miejsc pracy, zobowiązań i działalności Promotorów lub w inny sposób;
(d) wszelkie obowiązki i zobowiązania (rzeczywiste, warunkowe lub inne) przed Datą Zamknięcia Serii A lub Podatki przed Datą Zamknięcia; lub
(e) rażące niedbalstwo, oszustwo lub wykroczenie ze strony Promotorów.”
Co oznacza ten żargon?
Oznacza to, że w przypadku zaistnienia którejkolwiek ze spraw wymienionych w punktach (a) – (e) promotorzy mogą ponosić osobistą odpowiedzialność za pokrycie i wypłatę strat inwestorom w spółce. Wydaje się sprawiedliwe? Może, ale może to być dość uciążliwe. Po postanowieniach dotyczących odszkodowań, takich jak powyższy, zwykle następują postanowienia „brutto”, a odpowiedzialność jest określana jako „łączna i solidarna”. To w kategoriach laika oznacza, że inwestorzy mogą wymagać od promotora naprawienia strat poniesionych zarówno przez firmę, jak i inwestorów. Może to być trudne, jeśli zostanie wyegzekwowane – załóżmy, że w Twojej firmie dokonywana jest inwestycja Serii A w wysokości 1–5 milionów USD i wystąpi którykolwiek z (a) – (e), co skutecznie skutkowałoby koniecznością naprawienia zakres strat poniesionych przez inwestorów, który może wynosić od 0 do 5 mln USD lub więcej. Bez względu na to, jak bardzo jesteś winny – wielkość potencjalnej straty może skutkować Twoją niewypłacalnością lub innymi słowy – możesz po prostu całkowicie spłukać. W większości jurysdykcji nie ma ograniczeń co do wykonania dekretu przeciwko majątkowi osobistemu promotora i złożenia wniosku o upadłość, jeśli aktywa te są niewystarczające do wypłaty inwestorów. Choć w praktyce może się to nie wydarzyć, nadal pozostaje stanowisko, że nie ma prawnego zakazu egzekwowania przez inwestorów wcześniej uzgodnionych postanowień dotyczących odszkodowań.
Jak to negocjować?
Istnieje kilka opcji, jeśli chcesz negocjować postanowienia dotyczące odszkodowań i usunąć, ograniczyć lub ograniczyć osobiste narażenie na inwestycje dokonane w Twojej firmie. Przeanalizujmy każdy z nich poniżej, zaczynając od najlepszego przypadku i przechodząc do innych rozważanych kwestii:
1) Całkowite usunięcie odpowiedzialności promotora:
Polecany dla Ciebie:
Co oznacza przepis anty-profitowy dla indyjskich startupów?
W jaki sposób start-upy Edtech pomagają indyjskim pracownikom podnosić umiejętności i być gotowym na przyszłość...
Akcje New Age Tech w tym tygodniu: Kłopoty Zomato nadal, EaseMyTrip publikuje Stro...
Indyjskie startupy idą na skróty w pogoni za finansowaniem
Digital Marketing Platform Logicserve Bags Finansowanie INR 80 Cr, zmienia nazwę na LS Dig...
Raport ostrzega przed odnowioną kontrolą regulacyjną dotyczącą przestrzeni Lendingtech
To z pewnością optymalny wynik. Nalegasz na usunięcie odpowiedzialności promotora z przepisów dotyczących odszkodowań i wyraźnie twierdzisz, że Ty (twoje dzieci, współmałżonek lub rodzice) nie zamierzasz osobiście angażować się w zbiórkę pieniędzy, niezależnie od Twojego zaangażowania lub braku zaangażowania w inwestycję lub ducha transakcji . Aby uzyskać więcej argumentów na temat tego, dlaczego może to być moralnie uzasadnione i technicznie nie tak nierozsądne, aby inwestor zgodził się na to, przeczytaj tutaj.
W ten sposób odpowiedzialność byłaby ograniczona do tego, co może zostać podjęte przez spółkę, tj. odpowiedzialność byłaby ograniczona do kwot, które spółka jest w stanie zapłacić. Chociaż może to skutkować pośrednią stratą dla promotorów i nie rekompensuje całkowicie inwestorom w sposób pośredni, nadal zapewnia pewien komfort inwestorom. Uważaj na przepisy dotyczące brutto, które wymagają od promotora zadośćuczynienia firmie, jeśli firma płaci. Jeśli odpowiedzialność ogranicza się do firmy, tak musi być.
2) Wprowadź limit odpowiedzialności:
Jeśli inwestor nalega na ponoszenie jakiejś osobistej odpowiedzialności, sensowne może być wprowadzenie limitu wysokości szkód, za które możesz osobiście zostać pociągnięty do odpowiedzialności. Na przykład, chociaż możesz nie być w stanie zaspokoić otwartych roszczeń o odszkodowanie lub szkody stanowiące znaczną część inwestycji, prawdopodobnie możesz zaakceptować ryzyko, na które możesz sobie pozwolić. Najlepiej byłoby, gdyby górna granica odpowiedzialności była wyraźną kwotą w dolarach/rupiach, tak aby była wykonalna i zapewniała wystarczającą jasność w momencie egzekucji, jeśli w ogóle.
3) Negocjuj podstawy powstania zobowiązań odszkodowawczych:
W postanowieniu dotyczącym odszkodowania, o którym mowa powyżej, wydaje się, że ustępy (c), (d) i (e) mogą być do pewnego stopnia uzasadnione. Ustępy (c) i (d) odnoszą się do spraw, zanim inwestorzy zainwestowali w spółkę, a zatem inwestorzy mogą nie chcieć ponosić z tego tytułu straty finansowej, chyba że zostaną wyraźnie ujawnione i uzgodnione przed inwestycją. Litera e) odnosi się do dość poważnych spraw, które mogą skutkować karami, odpowiedzialnością osobistą i potencjalnym postępowaniem karnym nawet w przypadku braku wyraźnego przedstawienia ich przez inwestorów w umowie. Biorąc to pod uwagę, paragrafy (a) i (b) mogą być niezwykle uciążliwe dla promotorów, którzy mogą nie być w stanie kontrolować każdego aspektu zgody na te sprawy.
Na przykład paragraf (a) odnosi się do oświadczeń i zapewnień , które mogą być trudne do pokrycia odszkodowaniami osobistymi, biorąc pod uwagę obszerne oświadczenia, które są zwykle zawarte w umowie akcjonariuszy. Te oświadczenia znajdziesz w osobnym harmonogramie do umowy i możesz chcieć je szczegółowo przejrzeć. Biorąc pod uwagę, że może to być dość długa lista prania, możesz rozważyć ich całkowite usunięcie lub przynajmniej ograniczenie odpowiedzialności tylko do kilku z nich, tj. bierzesz odpowiedzialność tylko za oświadczenia, za którymi możesz się we wszystkich okoliczności i gdzie masz absolutną pewność. Na przykład możesz być w stanie oświadczyć, że Twoja firma jest należycie zarejestrowana lub że nie ma zakazu zawierania transakcji inwestycyjnej. Z drugiej strony może być trudno stwierdzić z całą pewnością, czy podjęto wszelkie działania w zakresie zgodności z przepisami podatkowymi i regulacyjnymi, czy też Twoje księgi zostały poddane audytowi zgodnie z solidnymi zasadami finansowymi. Sporządzanie konkretnych oświadczeń, które popierasz, może pomóc w zarządzaniu ryzykiem osobistej odpowiedzialności.
Podobne zasady mają zastosowanie do ustępu (b), który odnosi się do przestrzegania warunków umowy akcjonariuszy . Jeśli nie możesz nalegać na całkowite usunięcie ustępu (b), możesz zażądać, abyś był odpowiedzialny tylko za sprawy, które są całkowicie pod Twoją kontrolą i gdzie nie ma ryzyka roszczeń z powodu alternatywnych interpretacji lub technicznego/proceduralnego naruszenia porozumienie. Na przykład, że nie sprzedasz swoich akcji żadnej osobie w wyznaczonym okresie blokady lub pozbawisz inwestorów ich praw w przypadku likwidacji. Musisz jednak nalegać na wyłączenie wszystkich innych przepisów. Postanowienia, które są mniej trudne do dokładnego monitorowania, takie jak na przykład zgodność z obowiązującym prawem lub od czasu do czasu opłacanie obowiązujących podatków, nie powinny znajdować się w przepisach dotyczących odszkodowań.
Dodatkowa uwaga: ze względu na strategię najlepiej jest uwzględnić każdego szefa odszkodowania konkretnie, zamiast wykluczać określone pozycje. Oznacza to, że nalegasz, aby oświadczenia, gwarancje i przymierza, za którymi stoisz, zostały szczegółowo wymienione.
4) Wprowadzenie przepisu „de minimis”:
Jeżeli odszkodowanie ma charakter otwarty, o ile wystąpi którykolwiek z punktów (a) – (e), promotor może być zobowiązany do wypłaty odszkodowania. Na „spisie do prania” oświadczeń i w ramach obszernych warunków umowy wspólników mogą pojawić się kwestie, które powodują niewielką ilość potencjalnych zobowiązań lub strat, które na tym etapie są nieokreślone, ale które mogą z czasem ulec agregacji do znacznej kwoty z perspektywa promotora. Na przykład może wystąpić potencjalny spór z pracownikiem, który może skutkować wszczęciem postępowania sądowego lub niewypełnione zeznanie podatkowe, które może skutkować karą grzywny. Chociaż kwestie te mogą być nieodłączną częścią działalności, mogą być na tyle marginalne w szerszym kontekście inwestycji i powodować niepotrzebne obciążenie promotorów w momencie podniesienia inwestycji w celu ujawnienia każdego z nich, przedyskutuj z inwestorami oraz ocenić, za co promotorzy powinni, a za co nie powinni ponosić odpowiedzialności. Najlepszym sposobem na wyjście z tego jest to, co prawnicy nazywają przepisem „de minimis”, który mówi, że promotorzy i spółka nie będą ponosić odpowiedzialności wobec inwestorów, chyba że łączna suma wszystkich roszczeń w (a) – (e) w każdy rok budżetowy przekracza określoną kwotę. Uprościłoby to również przegląd oświadczeń i gwarancji w celu zidentyfikowania i ujawnienia inwestorom tylko istotnego ryzyka, które firma / promotorzy widzą w biznesie, oraz zapewnienia, że strony nie zgubią się w szczegółach.
Myśli do końca
Chociaż negocjowanie postanowień dotyczących odszkodowań dla prawników i inwestorów to dobry dzień, należy pamiętać, że wyrafinowani inwestorzy na wczesnym etapie zwykle nie nalegają na tego rodzaju rozbudowane postanowienia dotyczące odszkodowań, a nawet jeśli to robią, są gotowi o tym porozmawiać . W przypadku inwestycji na wczesnym etapie wysokiego ryzyka zwykle nie ma miejsca na strach, a zdolność większości promotorów do poparcia tych postanowień jest ograniczona. Jeśli jakakolwiek część z nich zostanie zachowana, intencją jest zwykle doprowadzenie do powagi umów i zapewnienie, że istnieje „skóra w grze”, jeśli chodzi o promotorów. Poza tym zachowanie ich przez inwestorów nie ma sensu, a otwartość na negocjacje może zapewnić duży komfort promotorom, którzy mogą obawiać się osobistej odpowiedzialności.
Mam nadzieję, że okazało się to przydatne i życzę powodzenia w zamknięciu inwestycji!
[