101: Cum să negociați indemnizații în documentele dvs. de investiții din seria A
Publicat: 2016-04-03Dispoziții de despăgubire?
Antreprenorii care își sporesc rundele inițiale de investiții (adesea în India) se confruntă adesea cu prevederi de despăgubire din contractele acționarilor care prevăd răspunderea personală. Am scris anterior de ce nu sunt în mod fundamental de acord cu aceste prevederi în aranjamentele acționarilor. Din păcate, s-ar putea să vedeți în continuare acest lucru când strângeți bani și este adesea ascuns într-un jargon legal teribil de plictisitor care concurează cu alte prevederi pentru a face din lectura atentă a contractului dvs. o provocare pentru a rămâne treaz și a rămâne interesat. Dacă reușiți să citiți cu atenție totuși (sau dacă cineva vă explică), probabil că veți sta treaz. Iată cum arată de obicei -
„Despăgubiri: Compania și promotorii vor despăgubi, apără și ține de răspundere în comun și solidar Investitorul din Seria A și Afiliații acestora, precum și directorii, funcționarii, reprezentanții, angajații și agenții respectivi (colectiv, „Persoanele Despăgubite din Seria A” ) de și împotriva oricărei persoane suportate de Persoane Despăgubite din Seria A, ca urmare a, care decurg direct sau indirect din, sau în legătură cu sau în legătură cu:
(a) orice problemă incompatibilă cu, sau orice încălcare sau inexactitate a oricărei declarații, contract sau acord încheiat;
(b) orice neîndeplinire (în totalitate sau parțială) a oricărei obligații care trebuie îndeplinită de oricare dintre aceștia în conformitate cu prezentul Acord;
(c) orice probleme legale existente sau potențiale împotriva unuia sau ambilor Promotori sau Companiei, cu privire la orice aranjamente sau obligații specifice referitoare la oricare sau la toate angajările, angajamentele și afacerile anterioare ale Promotorilor sau în alt mod;
(d) toate responsabilitățile și obligațiile (actuale, contingente sau de altă natură) înainte de Data de Închidere a Serii A sau Impozite înainte de Data de Închidere; sau
(e) neglijență gravă, fraudă sau abatere din partea Promotorilor.”
Ce înseamnă acest jargon?
Înseamnă că, în cazul în care ar avea loc oricare dintre problemele specificate la (a) – (e), promotorii pot fi personal responsabili să compenseze și să plătească pierderile investitorilor în companie. Pare corect? Poate, dar poate fi destul de oneros. Dispozițiile de despăgubire precum cea de mai sus sunt, de obicei, urmate de prevederi „gros-up”, iar răspunderea este încadrată ca „în solidar”. Acest lucru în termeni profani înseamnă că investitorii pot cere ca promotorul să compenseze investitorilor pierderile suferite de companie, precum și de investitori. Acest lucru poate fi greu dacă este pus în aplicare – presupuneți o situație în care se face o investiție din seria A de 1 – 5 milioane USD în compania dumneavoastră și are loc oricare dintre (a) – (e), acest lucru ar duce efectiv la nevoia dvs. de a remedia amploarea pierderilor suferite de investitori, care poate fi de 0 – 5 milioane USD sau mai mult. Indiferent cât de vinovat ești – mărimea pierderii potențiale poate duce la insolvența ta sau, cu alte cuvinte – s-ar putea să ajungi să fii complet rupt. În majoritatea jurisdicțiilor, nu există nicio interdicție cu privire la executarea unui decret împotriva bunurilor personale ale promotorilor și a declarației de insolvență dacă aceste active sunt insuficiente pentru a plăti investitorii. Deși în practică acest lucru s-ar putea să nu se întâmple, rămâne poziția că nu există nicio interdicție legală pentru investitori care să aplice prevederile de despăgubire convenite în prealabil.
Cum negociezi asta?
Există mai multe opțiuni dacă doriți să negociați prevederi de despăgubire și să eliminați, să restricționați sau să vă limitați expunerea personală la investițiile făcute în compania dumneavoastră. Să parcurgem fiecare dintre ele mai jos, pornind de la cel mai bun caz și trecând la alte puncte de luat în considerare:
1) Eliminați cu totul răspunderea promotorului:
Recomandat pentru tine:
Ce înseamnă prevederea anti-Profiteering pentru startup-urile indiene?
Cum startup-urile Edtech ajută forța de muncă din India să își îmbunătățească abilitățile și să devină pregătite pentru viitor...
Stocuri de tehnologie New-Age săptămâna aceasta: problemele Zomato continuă, EaseMyTrip postează Stro...
Startup-urile indiene iau comenzi rapide în căutarea finanțării
Platforma de marketing digital Logicserve are finanțare de 80 INR Cr, rebrand-urile ca LS Dig...
Raportul avertizează asupra unui control de reglementare reînnoit asupra spațiului Lendingtech
Acesta este cu siguranță rezultatul optim. Insisti să elimini răspunderea promotorului din prevederile privind despăgubirea și susțineți în mod clar că dumneavoastră (copiii, soțul sau părinții) nu intenționați să vă expuneți personal în strângerea de fonduri, indiferent de angajamentul dumneavoastră sau de lipsa acestuia față de investiție sau spiritul tranzacției. . Pentru mai multe argumente cu privire la motivul pentru care acest lucru poate fi justificat din punct de vedere moral și tehnic nu atât de nefondat pentru ca un investitor să fie de acord, citiți aici.
Făcând acest lucru, răspunderea ar fi limitată la ceea ce poate fi asumat de companie, adică, răspunderea ar fi limitată la sumele pe care compania este în măsură să le plătească. Deși acest lucru poate duce la pierderi indirecte pentru promotori și nu compensează complet investitorii în termeni indirecti, oferă totuși un oarecare confort investitorilor. Atenție la prevederile de majorare care impun unui promotor să facă bine companiei dacă o companie plătește. Dacă răspunderea este limitată la companie, trebuie să fie așa.
2) Introduceți un plafon de răspundere:
Dacă investitorul insistă să aibă un fel de răspundere personală, ar putea fi logic să introduceți un plafon pentru valoarea daunelor pentru care puteți fi responsabil personal. De exemplu, deși este posibil să nu puteți satisface cereri nelimitate pentru daune sau daune egale cu o parte substanțială a investiției, probabil că puteți accepta un risc pe care vi-l puteți permite. În mod ideal, plafonul de răspundere ar trebui să fie o sumă clară în dolari/rupii, astfel încât să fie executorie și să ofere suficientă claritate la momentul punerii în aplicare, dacă este vreodată.
3) Negociați motivele în baza cărora decurg obligațiile de despăgubire:
În prevederea de despăgubire prevăzută mai sus, se pare că paragrafele (c), (d) și (e) pot fi într-o anumită măsură rezonabile. Paragrafele (c) și (d) se referă la chestiuni înainte ca investitorii să investească în companie și, prin urmare, este posibil ca investitorii să nu dorească să suporte o pierdere financiară din acestea decât dacă sunt dezvăluite și convenite în mod specific înainte de investiție. Alineatul (e) se referă la chestiuni destul de grave care pot avea ca rezultat penalități, răspundere personală și potențiale proceduri penale chiar și în absența investitorilor care le prevăd în mod specific în contract. Acestea fiind spuse, alineatele (a) și (b) pot fi extrem de oneroase pentru promotori, care ar putea să nu fie în măsură să controleze fiecare aspect al acceptării acestor aspecte.
De exemplu, paragraful (a) se referă la declarații și garanții , acestea pot fi dificil de susținut cu despăgubiri personale, având în vedere declarațiile extinse care sunt de obicei prevăzute în contractul acționarilor. Veți găsi aceste reprezentări etichetate într-un program separat al acordului și poate doriți să le revizuiți în detaliu. Având în vedere că poate fi o listă de rufe destul de alungită, s-ar putea să doriți să luați în considerare ștergerea lor totală sau cel puțin limitarea răspunderii dvs. la doar câteva dintre ele, adică vă asumați răspunderea numai pentru declarațiile pe care le puteți susține în toate. circumstanțe și în care aveți o certitudine absolută. De exemplu, ați putea fi în măsură să declarați că compania dvs. este încorporată în mod corespunzător sau că nu vă este interzis să intrați în tranzacția de investiții. Pe de altă parte, s-ar putea să vă fie dificil să spuneți cu certitudine dacă toate normele fiscale și de reglementare au fost întreprinse sau dacă registrele dumneavoastră au fost auditate în conformitate cu principii financiare solide. Realizarea unor declarații specifice pe care le susțineți poate ajuta la gestionarea riscului de răspundere personală.
Principii similare se aplică paragrafului (b) care se referă la respectarea termenilor contractului acționarilor . Dacă nu puteți insista să eliminați cu totul paragraful (b), puteți solicita să fiți răspunzător numai pentru chestiunile care sunt complet în controlul dvs. și în care nu există riscul de reclamații din cauza interpretărilor alternative sau a unei încălcări tehnice/procedurale a acordul. De exemplu, că nu veți vinde acțiunile către nicio persoană într-o perioadă de blocare prescrisă și nu veți priva investitorii de drepturile lor la lichidare. Cu toate acestea, trebuie să insistați să excludeți toate celelalte prevederi. Prevederile care sunt mai puțin dificil de monitorizat cu acuratețe, cum ar fi, de exemplu, respectarea legislației aplicabile sau plata taxelor aplicabile din când în când, ar trebui să nu aibă loc în mod ideal în prevederile de despăgubire.
Punct de remarcat bonus: ca o chestiune de strategie, cel mai bine este să includeți fiecare șef de indemnizație în mod specific, decât să excludeți elemente specifice. Adică, insistați că reprezentările, garanțiile și acordurile pe care le susțineți trebuie să fie enumerate în mod specific.
4) Introduceți o prevedere „de-minimis”:
În cazul în care despăgubirea este pe durată nedeterminată, atâta timp cât apare oricare dintre (a) – (e), promotorul poate fi pasibil de despăgubire. În „lista generală” a reprezentărilor și în termenii extinși ai unui acord cu acționarii, pot exista chestiuni care au ca rezultat o cantitate mică de datorii potențiale sau pierderi care sunt nedeterminate în această etapă, dar care se pot agrega în timp la o sumă substanțială de la perspectiva unui promotor. De exemplu, poate exista o potențială dispută cu un angajat care poate duce la un litigiu sau o declarație fiscală care nu a fost completată care poate da naștere la amenzi. Deși aceste probleme pot fi parte integrantă a afacerii, ele pot fi suficient de marginale în contextul mai larg al investiției și pot duce la o povară inutilă pentru promotori la momentul creșterii investiției pentru a dezvălui fiecare dintre acestea, discutați cu investitorii. și pentru a evalua pentru ce ar trebui și pentru ce nu ar trebui să fie răspunzători promotorii. Cea mai bună cale de ieșire în acest sens este să existe ceea ce avocații numesc o prevedere „de-minimis”, care spune că promotorii și compania nu vor fi răspunzători față de investitori decât dacă suma totală a tuturor creanțelor de la (a) – (e) în orice exercițiu financiar depășește o anumită sumă. Acest lucru ar simplifica, de asemenea, o revizuire a reprezentării și garanțiilor pentru a identifica și dezvălui investitorilor doar riscurile substanțiale pe care compania/promotorii le văd în afacere și pentru a se asigura că părțile nu se pierd în detaliu.
Gânduri să se încheie
Deși totul este într-o zi bună de a negocia prevederi de despăgubire pentru avocați și investitori, vă rugăm să rețineți că investitorii sofisticați în stadiu incipient nu insistă de obicei pe prevederi extinse de despăgubire de acest tip și chiar dacă o fac, sunt dispuși să vorbească despre asta. . De obicei, frica nu are locul în investițiile în stadiu incipient cu risc ridicat și capacitatea majorității promotorilor de a susține aceste prevederi este limitată. Dacă vreo parte dintre ele este reținută, intenția este de obicei de a aduce o oarecare seriozitate în acorduri și de a se asigura că există „skin-in-the-game” în ceea ce îi privește pe promotori. În afară de asta, nu are sens ca investitorii să-i păstreze, iar deschiderea la negocieri poate oferi mult confort promotorilor care pot fi precauți față de răspunderea personală.
Sper că ați găsit acest lucru util și mult succes la închiderea investiției!
[