101: วิธีการเจรจาการชดใช้ค่าเสียหายในชุดเอกสารการลงทุนของคุณ
เผยแพร่แล้ว: 2016-04-03บทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหาย?
ผู้ประกอบการที่เพิ่มการลงทุนรอบแรก (มักจะอยู่ในอินเดีย) มักจะต้องเผชิญกับบทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหายในข้อตกลงของผู้ถือหุ้นที่ให้ไว้สำหรับความรับผิดส่วนบุคคล ฉันได้เขียนก่อนหน้านี้เกี่ยวกับสาเหตุที่ฉันไม่เห็นด้วยกับการมีข้อกำหนดเหล่านี้ในการจัดเตรียมผู้ถือหุ้น น่าเสียดายที่คุณอาจยังคงเห็นสิ่งนี้ปรากฏขึ้นเมื่อคุณไปหาเงิน และมักจะซ่อนอยู่ในศัพท์แสงทางกฎหมายที่น่าเบื่ออย่างยิ่งซึ่งแข่งขันกับบทบัญญัติอื่น ๆ เพื่อให้การอ่านสัญญาของคุณอย่างถี่ถ้วนเป็นความท้าทายในการคงอยู่และให้ความสนใจ หากคุณสามารถอ่านอย่างระมัดระวัง (หรือถ้ามีคนอธิบายให้คุณฟัง) คุณอาจจะตื่นขึ้น นี่คือลักษณะโดยทั่วไป –
“การชดใช้ค่าเสียหาย: บริษัท และผู้จัดจะร่วมกันชดใช้ค่าเสียหาย ปกป้อง และไม่เป็นอันตรายต่อนักลงทุน Series A และบริษัทในเครือของพวกเขา และกรรมการ เจ้าหน้าที่ ตัวแทน พนักงาน และตัวแทนที่เกี่ยวข้อง (เรียกรวมกันว่า “บุคคลที่ได้รับความคุ้มครอง Series A” ) จากและ ต่อบุคคลใดๆ และทั้งหมดที่เกิดขึ้นโดยบุคคลที่ได้รับความคุ้มครองแบบ A อันเป็นผลมาจาก เกิดขึ้นโดยตรงหรือโดยอ้อมจาก หรือเกี่ยวข้องหรือเกี่ยวข้องกับ:
(ก) เรื่องใดๆ ที่ไม่สอดคล้องกับ หรือการฝ่าฝืนหรือความไม่ถูกต้องของการเป็นตัวแทน พันธสัญญา หรือข้อตกลงที่ทำขึ้น;
(b) ความล้มเหลวในการดำเนินการ (ไม่ว่าจะทั้งหมดหรือบางส่วน) ภาระผูกพันใด ๆ ที่จำเป็นต้องดำเนินการตามข้อตกลงนี้
(c) ปัญหาทางกฎหมายที่มีอยู่หรือที่อาจเกิดขึ้นกับผู้จัดแคมเปญหรือ บริษัท อย่างใดอย่างหนึ่งหรือทั้งสองอย่าง ในส่วนที่เกี่ยวกับการเตรียมการหรือภาระผูกพันใด ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการจ้างงาน การมีส่วนร่วม และธุรกิจก่อนหน้านี้ของผู้จัดหรือทั้งหมด
(d) ความรับผิดชอบและความรับผิดทั้งหมด (ที่เกิดขึ้นจริง อาจเกิดขึ้น หรืออย่างอื่น) ก่อนวันปิดบัญชี Series A หรือภาษีก่อนวันที่ปิด หรือ
(จ) ความประมาทเลินเล่ออย่างร้ายแรง การฉ้อโกง หรือการประพฤติมิชอบโดยผู้จัด"
ศัพท์แสงนี้หมายความว่าอย่างไร
หมายความว่า หากเกิดกรณีใด ๆ ตามที่ระบุไว้ใน (ก) – (จ) ผู้สนับสนุนอาจต้องรับผิดเป็นการส่วนตัวในการชดเชยและจ่ายเงินให้กับนักลงทุนในบริษัท ดูเหมือนยุติธรรม? บางที แต่มันอาจจะค่อนข้างลำบาก บทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหายดังที่กล่าวข้างต้นมักจะตามด้วยบทบัญญัติ "รวม" และความรับผิดมีกรอบเป็น "ร่วมกันและหลายข้อ" ในแง่ของฆราวาสหมายความว่านักลงทุนสามารถกำหนดให้ผู้ก่อการต้องชดใช้ความเสียหายของนักลงทุนที่ บริษัท และนักลงทุนได้รับ การดำเนินการนี้อาจเป็นเรื่องยากหากบังคับใช้ - สมมติว่ามีการลงทุนระดับ Series A มูลค่า 1 - 5 ล้านเหรียญสหรัฐในบริษัทของคุณและ (a) - (e) ใดๆ เกิดขึ้น ซึ่งจะส่งผลให้คุณต้องทำดี ขอบเขตของการสูญเสียที่ผู้ลงทุนประสบซึ่งอาจเป็น 0 – 5 ล้านเหรียญสหรัฐหรือมากกว่า ไม่ว่าคุณจะเป็นคนที่น่าตำหนิขนาดไหน - ขนาดของการสูญเสียที่อาจเกิดขึ้นอาจส่งผลให้เกิดการล้มละลายของคุณหรือกล่าวอีกนัยหนึ่ง - คุณก็อาจพังได้อย่างสมบูรณ์ ในเขตอำนาจศาลส่วนใหญ่ ไม่มีข้อห้ามในการออกคำสั่งต่อต้านทรัพย์สินส่วนบุคคลของผู้ก่อการและการยื่นฟ้องล้มละลายหากทรัพย์สินเหล่านี้ไม่เพียงพอที่จะจ่ายให้กับผู้ลงทุน แม้ว่าในทางปฏิบัติสิ่งนี้อาจไม่เกิดขึ้น แต่ตำแหน่งยังคงไม่มีข้อจำกัดทางกฎหมายสำหรับนักลงทุนที่บังคับใช้บทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหายที่ตกลงกันไว้ล่วงหน้า
คุณจะเจรจาเรื่องนี้ได้อย่างไร?
มีหลายทางเลือกหากคุณต้องการเจรจาเงื่อนไขการชดใช้ค่าเสียหาย และเพื่อลบ จำกัด หรือควบคุมการเปิดเผยส่วนตัวของคุณต่อการลงทุนที่ทำในบริษัทของคุณ ให้ดำเนินการผ่านแต่ละรายการด้านล่าง โดยเริ่มจากกรณีที่ดีที่สุดและไปยังจุดที่ต้องพิจารณาอื่นๆ:
1) ลบความรับผิดของผู้ก่อการทั้งหมด:
แนะนำสำหรับคุณ:
บทบัญญัติต่อต้านการแสวงหากำไรสำหรับสตาร์ทอัพในอินเดียมีความหมายอย่างไร?
Edtech Startups ช่วยให้แรงงานอินเดียเพิ่มพูนทักษะและเตรียมพร้อมสู่อนาคตได้อย่างไร...
หุ้นเทคโนโลยียุคใหม่ในสัปดาห์นี้: ปัญหาของ Zomato ยังคงดำเนินต่อไป, EaseMyTrip Posts Stro...
สตาร์ทอัพอินเดียใช้ทางลัดในการไล่ล่าหาทุน
แพลตฟอร์มการตลาดดิจิทัล Logicserve ระดมทุน INR 80 Cr รีแบรนด์เป็น LS Dig...
รายงานเตือนให้มีการพิจารณาทบทวนกฎข้อบังคับเกี่ยวกับ Lendingtech Space
นี่เป็นผลลัพธ์ที่ดีที่สุดอย่างแน่นอน คุณยืนกรานที่จะขจัดความรับผิดของผู้ก่อการออกจากบทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหาย และโต้แย้งอย่างชัดเจนว่าคุณ (ลูกๆ ของคุณ คู่สมรส หรือพ่อแม่) ไม่ได้ตั้งใจที่จะเปิดเผยตัวตนในการระดมทุนโดยไม่คำนึงถึงความมุ่งมั่นของคุณหรือการขาดการลงทุนหรือเจตนาของการทำธุรกรรม . สำหรับข้อโต้แย้งเพิ่มเติมว่าเหตุใดสิ่งนี้จึงอาจมีเหตุผลทางศีลธรรมและในทางเทคนิคแล้วไม่ใช่เรื่องที่ไม่เหมาะสมสำหรับนักลงทุนที่จะเห็นด้วย อ่านที่นี่
การทำเช่นนี้จะจำกัดความรับผิดเฉพาะที่บริษัทสามารถดำเนินการได้ กล่าวคือ ความรับผิดจะจำกัดอยู่ที่จำนวนเงินที่บริษัทอยู่ในฐานะที่จะต้องจ่าย แม้ว่าสิ่งนี้อาจส่งผลให้เกิดการสูญเสียทางอ้อมสำหรับผู้ก่อการและไม่สามารถชดเชยนักลงทุนในทางอ้อมได้อย่างสมบูรณ์ แต่ก็ยังให้ความสะดวกสบายแก่นักลงทุน ระวังบทบัญญัติขั้นต้นที่กำหนดให้ผู้ก่อการต้องชดใช้ต่อบริษัทหากบริษัทจ่ายเงินออก หากความรับผิดถูกจำกัดไว้เฉพาะบริษัท ก็ต้องเป็นเช่นนั้น
2) แนะนำขีดจำกัดความรับผิด:
หากนักลงทุนยืนกรานที่จะมีความรับผิดส่วนบุคคลบางประเภท มันอาจสมเหตุสมผลที่จะแนะนำขีดจำกัดจำนวนเงินค่าเสียหายที่คุณจะต้องรับผิดเป็นการส่วนตัว ตัวอย่างเช่น แม้ว่าคุณอาจไม่สามารถปฏิบัติตามข้อเรียกร้องปลายเปิดสำหรับความเสียหายหรือความเสียหายที่เท่ากับส่วนสำคัญของการลงทุนได้ แต่คุณก็อาจยอมรับความเสี่ยงที่คุณสามารถจ่ายได้ ขีดจำกัดความรับผิดควรเป็นจำนวนเงินดอลลาร์/รูปีที่ชัดเจนเพื่อให้สามารถบังคับใช้ได้และให้ความชัดเจนเพียงพอในเวลาที่มีการบังคับใช้ หากมี
3) เจรจาต่อรองเหตุที่ภาระการชดใช้ค่าเสียหายเกิดขึ้น:
ในบทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหายที่ให้ไว้ข้างต้น ปรากฏว่าย่อหน้า (c) (d) และ (e) อาจมีเหตุผลในระดับหนึ่ง ย่อหน้า (c) และ (d) เกี่ยวข้องกับเรื่องต่างๆ ก่อนที่นักลงทุนจะลงทุนในบริษัท ดังนั้น ผู้ลงทุนอาจไม่ต้องการรับผลขาดทุนทางการเงินในเรื่องเหล่านี้ เว้นแต่จะเปิดเผยและตกลงกันก่อนการลงทุนเป็นการเฉพาะ ย่อหน้า (จ) เกี่ยวข้องกับเรื่องที่ร้ายแรงพอสมควรซึ่งอาจส่งผลให้เกิดบทลงโทษ ความรับผิดส่วนบุคคล และการดำเนินการทางอาญาที่อาจเกิดขึ้นได้ แม้จะไม่มีผู้ลงทุนให้ไว้โดยเฉพาะในข้อตกลงก็ตาม ดังที่กล่าวไปแล้ว วรรค (ก) และ (ข) อาจเป็นเรื่องหนักหนาสาหัสสำหรับผู้เริ่มก่อการซึ่งอาจไม่สามารถควบคุมทุกแง่มุมของการตกลงในเรื่องเหล่านี้ได้
ตัวอย่างเช่น ย่อหน้า (a) หมายถึงการ รับรองและการรับประกัน สิ่งเหล่านี้อาจเป็นเรื่องยากที่จะสนับสนุนด้วยการชดใช้ส่วนบุคคล เนื่องจากมีการรับรองที่ครอบคลุมซึ่งมักจะมีให้ในข้อตกลงผู้ถือหุ้น คุณจะพบการรับรองเหล่านี้ถูกแท็กในกำหนดการที่แยกต่างหากสำหรับข้อตกลง และคุณอาจต้องการตรวจสอบรายละเอียดเหล่านี้ เนื่องจากอาจเป็นรายการซักผ้าที่ค่อนข้างยาว คุณอาจต้องการพิจารณาลบทั้งหมดหรืออย่างน้อยก็จำกัดความรับผิดของคุณให้เหลือเพียงไม่กี่รายการเท่านั้น กล่าวคือ คุณต้องรับผิดเฉพาะการรับรองว่าคุณสามารถยืนหยัดได้ทั้งหมด สถานการณ์และสถานที่ที่คุณมีความแน่นอนอย่างแน่นอน ตัวอย่างเช่น คุณอาจอยู่ในฐานะที่จะแสดงว่าบริษัทของคุณได้รับการจัดตั้งขึ้นอย่างถูกต้อง หรือว่าคุณไม่ได้ถูกห้ามไม่ให้ทำธุรกรรมการลงทุน ในทางกลับกัน อาจเป็นเรื่องยากสำหรับคุณที่จะพูดอย่างแน่ชัดว่าได้ปฏิบัติตามภาษีและกฎระเบียบทั้งหมดแล้ว หรือหนังสือของคุณได้รับการตรวจสอบตามหลักการทางการเงินที่ดีหรือไม่ การระบุคำรับรองเฉพาะที่คุณตอบกลับอาจช่วยจัดการความเสี่ยงของความรับผิดส่วนบุคคล
หลักการที่คล้ายคลึงกันนำไปใช้กับวรรค (b) ที่เกี่ยวข้องกับการ ปฏิบัติตามข้อกำหนดของข้อตกลงผู้ถือหุ้น หากคุณไม่สามารถยืนกรานที่จะลบย่อหน้า (b) ทั้งหมดได้ คุณสามารถร้องขอให้คุณต้องรับผิดชอบเฉพาะเรื่องที่อยู่ในการควบคุมของคุณเท่านั้น และในกรณีที่ไม่มีความเสี่ยงในการเรียกร้องอันเนื่องมาจากการตีความอื่นหรือการละเมิดทางเทคนิค/ขั้นตอนของ ข้อตกลงดังกล่าว. ตัวอย่างเช่น คุณจะไม่ขายหุ้นของคุณให้กับบุคคลใดภายในระยะเวลาล็อคอินที่กำหนด หรือกีดกันผู้ลงทุนจากสิทธิในการชำระบัญชี อย่างไรก็ตาม คุณต้องยืนยันที่จะยกเว้นข้อกำหนดอื่นๆ ทั้งหมด บทบัญญัติที่ยากน้อยกว่าในการตรวจสอบอย่างถูกต้อง เช่น - การปฏิบัติตามกฎหมายที่บังคับใช้หรือการชำระภาษีที่เกี่ยวข้องเป็นครั้งคราว ไม่ควรมีที่ในบทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหาย
ข้อสังเกตโบนัส: ตามกลยุทธ์ เป็นการดีที่สุดที่จะรวมการชดใช้ค่าเสียหายแต่ละรายโดยเฉพาะแทนที่จะยกเว้นรายการเฉพาะ กล่าวคือ คุณยืนยันว่าการรับรอง การรับประกัน และพันธสัญญาที่คุณยืนหยัดอยู่ต้องระบุไว้อย่างชัดเจน
4) แนะนำบทบัญญัติ "de-minimis":
หากการชดใช้ค่าเสียหายเป็นแบบปลายเปิด ตราบใดที่มีสิ่งใดสิ่งหนึ่งเกิดขึ้น ผู้สนับสนุนอาจต้องชดใช้ค่าเสียหาย ใน 'รายการซักอบรีด' ของการรับรองและภายในเงื่อนไขที่ครอบคลุมของข้อตกลงผู้ถือหุ้น อาจมีบางเรื่องที่ส่งผลให้เกิดหนี้สินหรือความสูญเสียที่อาจเกิดขึ้นจำนวนเล็กน้อยซึ่งไม่ทราบแน่ชัดในขั้นตอนนี้ แต่อาจรวมเมื่อเวลาผ่านไปเป็นจำนวนมหาศาลจาก มุมมองของโปรโมเตอร์ ตัวอย่างเช่น อาจมีข้อพิพาทที่อาจเกิดขึ้นกับพนักงานที่อาจส่งผลให้เกิดการฟ้องร้อง หรือการคืนภาษีที่ยังไม่เสร็จสิ้นซึ่งอาจนำไปสู่การถูกปรับ แม้ว่าปัญหาเหล่านี้อาจเป็นส่วนหนึ่งและเป็นส่วนหนึ่งของธุรกิจ แต่ก็อาจมีส่วนน้อยเพียงพอในบริบทที่กว้างขึ้นของการลงทุนและส่งผลให้เกิดภาระที่ไม่จำเป็นแก่ผู้ก่อการในขณะที่เพิ่มการลงทุนเพื่อเปิดเผยแต่ละประเด็นหารือกับผู้ลงทุน และเพื่อประเมินว่าโปรโมเตอร์ควรและไม่ควรรับผิดอย่างไร วิธีที่ดีที่สุดคือต้องมีสิ่งที่ทนายความเรียกว่าบทบัญญัติ "de-minimis" ซึ่งระบุว่าผู้ก่อการและบริษัทจะไม่รับผิดชอบต่อนักลงทุน เว้นแต่ผลรวมของการเรียกร้องทั้งหมดใน (ก) - (จ) ใน ปีการเงินใด ๆ เกินจำนวนที่กำหนด นอกจากนี้ยังช่วยลดความยุ่งยากในการตรวจสอบการรับรองและการรับประกันเพื่อระบุและเปิดเผยต่อนักลงทุนเฉพาะความเสี่ยงที่สำคัญที่บริษัท / ผู้สนับสนุนเห็นในธุรกิจและเพื่อให้แน่ใจว่าฝ่ายต่างๆจะไม่สูญหายในรายละเอียด
คิดให้จบ
แม้ว่าการเจรจาเรื่องบทบัญญัติการชดใช้ค่าเสียหายสำหรับทนายความและนักลงทุนจะเป็นวันที่ดี แต่โปรดทราบว่านักลงทุนในระยะเริ่มต้นที่มีความซับซ้อนมักไม่ยืนกรานในบทบัญญัติการชดใช้ที่กว้างขวางในประเภทนี้ และแม้ว่าพวกเขาจะทำก็ตาม พวกเขายินดีที่จะพูดคุยเกี่ยวกับเรื่องนี้ . ความกลัวมักไม่มีที่ว่างสำหรับการลงทุนในระยะเริ่มต้นที่มีความเสี่ยงสูงและความสามารถของผู้สนับสนุนส่วนใหญ่ในการสนับสนุนบทบัญญัติเหล่านี้มีจำกัด หากส่วนใดส่วนหนึ่งยังคงอยู่ ความตั้งใจมักจะนำความจริงจังมาสู่ข้อตกลง และทำให้แน่ใจว่ามี "สกินในเกม" ในส่วนที่เกี่ยวข้องกับโปรโมเตอร์ ยิ่งไปกว่านั้น มันไม่สมเหตุสมผลเลยที่นักลงทุนจะรักษาไว้ และการเปิดกว้างสำหรับการเจรจาอาจให้ความสะดวกสบายมากแก่ผู้สนับสนุนที่อาจระวังความรับผิดส่วนบุคคล
หวังว่าคุณจะพบว่าสิ่งนี้มีประโยชน์ และขอให้โชคดีกับการปิดการลงทุนของคุณ!
[