101: Как вести переговоры о возмещении убытков в инвестиционных документах серии A
Опубликовано: 2016-04-03Положения о возмещении ущерба?
Предприниматели, привлекающие свои первоначальные инвестиции (часто в Индии), часто сталкиваются с положениями о возмещении убытков в акционерных соглашениях, которые предусматривают личную ответственность. Я уже писал ранее о том, почему я принципиально не согласен с наличием этих положений в соглашениях с акционерами. К сожалению, вы все еще можете видеть это всплывающим окном, когда вы продолжаете собирать деньги, и оно часто скрыто в ужасно скучном юридическом жаргоне, который конкурирует с другими положениями, чтобы сделать внимательное чтение вашего контракта проблемой для бодрствования и сохранения интереса. Если вам удастся внимательно прочитать (или если кто-то объяснит вам), вы, вероятно, проснетесь. Вот как это обычно выглядит -
«Компенсация: Компания и Организаторы должны совместно и по отдельности возмещать ущерб, защищать и ограждать Инвестора Серии А и его Аффилированных лиц, а также их соответствующих директоров, должностных лиц, представителей, сотрудников и агентов (совместно именуемые «Лица, получившие возмещение Серии А» ) от и в отношении любого и всех, понесенных Возмещаемыми лицами серии А в результате, прямо или косвенно возникающих, или в связи с, или в связи с:
(a) любой вопрос, несовместимый с каким-либо нарушением или неточностью любого заявления, завета или соглашения;
(b) любое неисполнение (полностью или частично) любого обязательства, которое должно быть выполнено любым из них в соответствии с настоящим Соглашением;
(c) любые существующие или потенциальные юридические проблемы против одного или обоих Промоутеров или Компании в отношении любых конкретных договоренностей или обязательств, связанных с любым или всеми предыдущими местами работы, обязательствами и бизнесом Промоутеров или иным образом;
(d) все обязанности и обязательства (фактические, условные или иные) до Даты закрытия Серии А или Налоги до Даты закрытия; или же
(e) грубая небрежность, мошенничество или неправомерные действия со стороны Организаторов».
Что означает этот жаргон?
Это означает, что в случае возникновения любого из событий, указанных в пунктах (а) – (е), учредители могут нести личную ответственность за возмещение и выплату убытков инвесторам компании. Кажется, справедливо? Возможно, но это может быть довольно обременительно. За положениями о возмещении убытков, подобными вышеприведенному, обычно следуют положения о «совокупности», а ответственность оформляется как «солидарная». Это с точки зрения непрофессионала означает, что инвесторы могут потребовать, чтобы промоутер возместил инвесторам убытки, понесенные компанией, а также инвесторами. Это может быть сложно, если принудительно применить — предположим, что в вашу компанию вложены инвестиции серии А в размере от 1 до 5 миллионов долларов США, и происходит любое из (а) — (д), это фактически приведет к тому, что вам придется возместить ущерб. размер убытков, понесенных инвесторами, которые могут составлять от 0 до 5 миллионов долларов США и более. Независимо от того, насколько вы виновны — размер потенциальных убытков может привести к вашей неплатежеспособности или, другими словами, — вы можете просто полностью разориться. В большинстве юрисдикций нет запрета на исполнение постановления в отношении личных активов промоутеров и подачу заявления о несостоятельности, если этих активов недостаточно для выплаты инвесторам. Хотя на практике этого может и не произойти, по-прежнему остается мнение, что для инвесторов не существует юридических препятствий для обеспечения соблюдения заранее согласованных положений о возмещении убытков.
Как вы договариваетесь об этом?
Есть несколько вариантов, если вы хотите договориться о возмещении убытков и удалить, ограничить или сдержать вашу личную подверженность инвестициям, сделанным в вашу компанию. Давайте рассмотрим каждый из них ниже, начиная с лучшего случая и переходя к другим аспектам:
1) Полностью снять ответственность промоутера:
Рекомендуется для вас:
Что означает положение о борьбе со спекуляцией для индийских стартапов?
Как стартапы Edtech помогают повысить квалификацию рабочей силы Индии и стать готовыми к будущему ...
Технологические акции нового века на этой неделе: проблемы Zomato продолжаются, EaseMyTrip публикует...
Индийские стартапы срезают путь в погоне за финансированием
Цифровая маркетинговая платформа Logicserve Bags Финансирование 80 CR INR, ребрендинг как LS Dig...
Отчет предупреждает о возобновлении нормативного контроля над Lendingtech Space
Это, безусловно, оптимальный результат. Вы настаиваете на исключении ответственности промоутера из положений о возмещении убытков и четко заявляете, что вы (ваши дети, супруг или родители) не намерены подвергать себя личному участию в сборе средств, независимо от вашей приверженности или ее отсутствия в отношении инвестиций или духа сделки. . Дополнительные аргументы о том, почему это может быть морально оправдано и технически не так уж несостоятельно для инвестора, читайте здесь.
Делая это, ответственность будет ограничена тем, что может взять на себя компания, т. е. ответственность будет ограничена суммами, которые компания в состоянии заплатить. Хотя это может привести к косвенным потерям для промоутеров и не компенсирует полностью инвесторов в косвенном выражении, это все же дает некоторое утешение инвесторам. Следите за положениями о валовом доходе, которые требуют от промоутера возмещения ущерба компании, если компания платит. Если ответственность ограничивается компанией, это должно быть так.
2) Ввести предел ответственности:
Если инвестор настаивает на какой-либо личной ответственности, возможно, имеет смысл ввести ограничение на сумму убытков, за которые вы можете нести личную ответственность. Например, хотя вы, возможно, не сможете удовлетворить открытые требования о возмещении убытков или убытков, равных значительной части инвестиций, вы, вероятно, можете принять риск, который можете себе позволить. Верхний предел ответственности в идеале должен представлять собой четкую сумму в долларах/рупиях, чтобы иметь возможность принудительного исполнения и обеспечить достаточную ясность во время принудительного исполнения, если вообще когда-либо.
3) согласовать основания возникновения обязательств по возмещению убытков:
В приведенном выше положении о возмещении убытков представляется, что пункты (c), (d) и (e) могут быть в определенной степени разумными. Пункты (c) и (d) относятся к вопросам, предшествующим инвестированию в компанию инвесторами, и, следовательно, инвесторы могут не захотеть нести финансовый убыток по ним, если они специально не раскрыты и не согласованы до инвестирования. Пункт (e) касается довольно серьезных вопросов, которые могут повлечь за собой штрафы, личную ответственность и потенциальное уголовное преследование даже в отсутствие инвесторов, специально указывающих их в соглашении. При этом параграфы (а) и (б) могут быть чрезвычайно обременительны для промоутеров, которые могут быть не в состоянии контролировать каждый аспект согласия по этим вопросам.
Например, параграф (а) относится к заверениям и гарантиям , которые может быть трудно подкрепить личным возмещением ущерба, учитывая обширные заверения, которые обычно предусматриваются в соглашении акционеров. Вы обнаружите, что эти представления помечены в отдельном приложении к соглашению, и вы, возможно, захотите просмотреть их подробно. Учитывая, что это может быть довольно длинный список прачечной, вы можете захотеть рассмотреть возможность их полного удаления или, по крайней мере, ограничить свою ответственность только некоторыми из них, т. обстоятельствах и где у вас есть абсолютная уверенность. Например, вы можете заявить, что ваша компания зарегистрирована должным образом или что вам не запрещено заключать инвестиционную сделку. С другой стороны, вам может быть трудно с уверенностью сказать, были ли соблюдены все налоговые и нормативные требования или ваши бухгалтерские книги были проверены в соответствии с разумными финансовыми принципами. Создание конкретных заявлений, которые вы поддерживаете, может помочь снизить риск личной ответственности.
Аналогичные принципы применяются к пункту (b), касающемуся соблюдения условий акционерного соглашения . Если вы не можете настаивать на полном удалении параграфа (b), вы можете потребовать, чтобы вы несли ответственность только за вопросы, которые полностью находятся под вашим контролем и где нет риска претензий из-за альтернативных толкований или технического/процедурного нарушения соглашение. Например, что вы не будете продавать свои акции какому-либо лицу в течение установленного периода блокировки или лишать инвесторов их прав при ликвидации. Однако вы должны настаивать на исключении всех других положений. Положения, которые легче контролировать, такие как, например, соблюдение применимого законодательства или уплата применимых налогов время от времени, в идеале не должны иметь места в положениях о возмещении убытков.
Дополнительное замечание: с точки зрения стратегии лучше включить каждую главу возмещения отдельно, а не исключать отдельные элементы. Другими словами, вы настаиваете на том, чтобы заверения, гарантии и соглашения, за которые вы стоите, были конкретно перечислены.
4) Ввести положение о «de-minimis»:
Если возмещение является бессрочным, до тех пор, пока происходит любое из (a) – (e), промоутер может быть обязан возместить ущерб. В «черном списке» представлений и в рамках обширных условий акционерного соглашения могут быть вопросы, которые приводят к небольшой сумме потенциальных обязательств или убытков, которые не определены на данном этапе, но которые могут со временем суммироваться до значительной суммы от точка зрения промоутера. Например, может быть потенциальный спор с сотрудником, который может привести к судебному разбирательству, или незаполненная налоговая декларация, которая может привести к штрафам. Хотя эти вопросы могут быть неотъемлемой частью бизнеса, они могут быть достаточно второстепенными в более широком контексте инвестиций и привести к ненужному бремени для промоутеров во время привлечения инвестиций по раскрытию каждого из них, обсудить с инвесторами. и оценить, за что промоутеры должны и не должны нести ответственность. Наилучшим выходом из этого является то, что юристы называют положением «de-minimis», в котором говорится, что учредители и компания не будут нести ответственности перед инвесторами, если совокупная сумма всех требований в (a) – (e) в любого финансового года превышают определенную сумму. Это также упростило бы проверку представлений и гарантий, чтобы выявить и раскрыть инвесторам только существенные риски, которые компания / промоутеры видят в бизнесе, и гарантировать, что стороны не потеряются в деталях.
Мысли до конца
Хотя переговоры о возмещении убытков для юристов и инвесторов — это хорошая работа, имейте в виду, что искушенные инвесторы на ранних стадиях обычно не настаивают на обширных положениях о возмещении убытков такого рода, и даже если они это делают, они готовы говорить об этом. . Страх, как правило, не имеет места в инвестициях с высоким риском на ранних стадиях, и возможности большинства промоутеров поддерживать эти положения ограничены. Если какая-либо часть из них сохраняется, намерение обычно состоит в том, чтобы внести некоторую серьезность в соглашения и обеспечить, чтобы промоутеры были «в игре». Кроме того, инвесторам не имеет особого смысла удерживать их, а открытость к переговорам может значительно утешить промоутеров, опасающихся личной ответственности.
Надеюсь, вы нашли это полезным, и удачи в закрытии ваших инвестиций!
[