101: So verhandeln Sie Entschädigungen in Ihren Anlagedokumenten der Serie A
Veröffentlicht: 2016-04-03Entschädigungsbestimmungen?
Unternehmer, die ihre ersten Investitionsrunden (häufig in Indien) tätigen, werden häufig mit Entschädigungsbestimmungen in Aktionärsvereinbarungen konfrontiert, die eine persönliche Haftung vorsehen. Ich habe zuvor darüber geschrieben, warum ich grundsätzlich nicht damit einverstanden bin, diese Bestimmungen in Aktionärsvereinbarungen aufzunehmen. Leider sehen Sie dies immer noch, wenn Sie Geld sammeln, und es ist oft in schrecklich langweiligem Rechtsjargon versteckt, der mit anderen Bestimmungen konkurriert, um das sorgfältige Lesen Ihres Vertrags zu einer Herausforderung zu machen, um wach zu bleiben und interessiert zu bleiben. Wenn du es aber schaffst, genau zu lesen (oder wenn es dir jemand erklärt), wirst du wahrscheinlich hellwach aufsitzen. So sieht es normalerweise aus -
„Schadensersatz: Das Unternehmen und die Promoter werden den Investor der Serie A und ihre verbundenen Unternehmen sowie ihre jeweiligen Direktoren, leitenden Angestellten, Vertreter, Mitarbeiter und Vertreter (zusammen die „freigestellten Personen der Serie A“ ) gesamtschuldnerisch entschädigen, verteidigen und schadlos halten von und gegen alle Schäden, die den freistellungsberechtigten Personen der Serie A als Folge oder direkt oder indirekt aus oder in Verbindung mit oder im Zusammenhang mit Folgendem entstanden sind:
(a) jede Angelegenheit, die mit einer gemachten Zusicherung, Zusage oder Vereinbarung unvereinbar ist, oder eine Verletzung oder Ungenauigkeit davon;
(b) jede Nichterfüllung (ganz oder teilweise) einer Verpflichtung, die von einem von ihnen gemäß dieser Vereinbarung zu erfüllen ist;
(c) alle bestehenden oder potenziellen rechtlichen Probleme gegen einen oder beide der Promoter oder das Unternehmen in Bezug auf bestimmte Vereinbarungen oder Verpflichtungen in Bezug auf einige oder alle früheren Anstellungen, Engagements und Geschäfte der Promoter oder anderweitig;
(d) alle Verantwortlichkeiten und Verbindlichkeiten (tatsächlich, bedingt oder anderweitig) vor dem Abschlussdatum der Serie A oder Steuern vor dem Abschlussdatum; oder
(e) grobe Fahrlässigkeit, Betrug oder Fehlverhalten der Veranstalter.“
Was bedeutet dieser Jargon?
Dies bedeutet, dass die Promoter persönlich haftbar sein können, um Verluste auszugleichen und an die Anleger der Gesellschaft auszuzahlen, wenn einer der in (a) – (e) genannten Fälle eintritt. Scheint fair zu sein? Vielleicht, aber es kann ziemlich belastend sein. Auf Entschädigungsbestimmungen wie die obige folgen in der Regel „Brutto“-Bestimmungen, und die Haftung wird als „gesamtschuldnerisch“ formuliert. Laienhaft ausgedrückt bedeutet dies, dass die Anleger verlangen können, dass der Projektträger den Anlegern die Verluste ersetzt, die sowohl der Gesellschaft als auch den Anlegern entstanden sind. Dies kann schwierig sein, wenn es durchgesetzt wird – nehmen Sie an, eine Situation, in der eine Serie-A-Investition von 1 – 5 Millionen USD in Ihrem Unternehmen getätigt wird und einer der Fälle (a) – (e) eintritt, würde dies effektiv dazu führen, dass Sie die zurückerstatten müssen Ausmaß der von den Anlegern erlittenen Verluste, die USD 0 – 5 Millionen oder mehr betragen können. Egal wie schuldhaft Sie sind – die Höhe des potenziellen Schadens kann zu Ihrer Insolvenz führen oder anders gesagt – Sie können am Ende einfach völlig pleite sein. In den meisten Gerichtsbarkeiten gibt es kein Hindernis, eine Verfügung gegen das persönliche Vermögen des Projektträgers zu vollstrecken und Insolvenz anzumelden, wenn dieses Vermögen nicht ausreicht, um die Investoren auszuzahlen. Auch wenn dies in der Praxis möglicherweise nicht vorkommt, bleibt die Position bestehen, dass es kein gesetzliches Hindernis für die Investoren gibt, im Voraus vereinbarte Entschädigungsbestimmungen durchzusetzen.
Wie verhandeln Sie das?
Es gibt mehrere Optionen, wenn Sie Entschädigungsregelungen aushandeln und Ihr persönliches Engagement in Bezug auf Investitionen in Ihr Unternehmen beseitigen, einschränken oder eindämmen möchten. Lassen Sie uns jeden von ihnen unten durchgehen, beginnend mit dem besten Fall und weiter zu anderen Betrachtungspunkten:
1) Entfernen Sie die Haftung des Veranstalters vollständig:
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Dies ist sicherlich das optimale Ergebnis. Sie bestehen darauf, die Haftung des Veranstalters aus den Entschädigungsbestimmungen zu streichen, und argumentieren eindeutig, dass Sie (Ihre Kinder, Ihr Ehepartner oder Ihre Eltern) nicht beabsichtigen, sich bei der Mittelbeschaffung persönlich zu engagieren, unabhängig davon, ob Sie sich für die Investition oder den Geist der Transaktion engagieren oder nicht . Weitere Argumente dafür, warum dies moralisch gerechtfertigt und technisch nicht so unsolide ist, dass ein Investor zustimmen kann, finden Sie hier.
Dadurch würde die Haftung auf das begrenzt, was von der Gesellschaft übernommen werden kann, dh die Haftung wäre auf Beträge beschränkt, die die Gesellschaft zahlen kann. Während dies zu indirekten Verlusten für die Projektträger führen kann und die Anleger indirekt nicht vollständig entschädigt, bietet es den Anlegern dennoch einen gewissen Trost. Achten Sie auf Bruttobestimmungen, die von einem Promoter verlangen, dass er dem Unternehmen nachkommt, wenn ein Unternehmen auszahlt. Wenn die Haftung auf das Unternehmen beschränkt wird, muss dies so sein.
2) Haftungsobergrenze einführen:
Besteht der Anleger auf einer Art persönlicher Haftung, kann es sinnvoll sein, eine Obergrenze für die Höhe der Schäden einzuführen, für die Sie persönlich haftbar gemacht werden können. Während Sie beispielsweise möglicherweise nicht in der Lage sind, unbefristete Schadensersatzansprüche oder Schadensersatzansprüche in Höhe eines wesentlichen Teils der Investition zu erfüllen, können Sie wahrscheinlich ein Risiko eingehen, das Sie sich leisten können. Die Haftungsobergrenze sollte idealerweise ein klarer Dollar-/Rupienbetrag sein, um durchsetzbar zu sein und zum Zeitpunkt der Durchsetzung, falls überhaupt, ausreichende Klarheit zu schaffen.
3) Verhandeln Sie die Gründe, aus denen Freistellungsverpflichtungen entstehen:
In der oben bereitgestellten Entschädigungsbestimmung scheint es, dass die Absätze (c), (d) und (e) bis zu einem gewissen Grad angemessen sein können. Die Absätze (c) und (d) beziehen sich auf Angelegenheiten, bevor die Anleger in das Unternehmen investiert haben, und daher möchten die Anleger möglicherweise keinen finanziellen Verlust daraus erleiden, es sei denn, dies wurde vor der Investition ausdrücklich offengelegt und vereinbart. Absatz (e) bezieht sich auf ziemlich schwerwiegende Angelegenheiten, die zu Strafen, persönlicher Haftung und potenziellen Strafverfahren führen können, selbst wenn die Anleger sie nicht ausdrücklich in der Vereinbarung angeben. Davon abgesehen können die Absätze (a) und (b) für die Projektträger äußerst belastend sein, da sie möglicherweise nicht in der Lage sind, jeden Aspekt der Zustimmung zu diesen Angelegenheiten zu kontrollieren.
Zum Beispiel bezieht sich Absatz (a) auf Zusicherungen und Gewährleistungen , die angesichts der umfangreichen Zusicherungen, die normalerweise in der Aktionärsvereinbarung enthalten sind, möglicherweise schwer mit persönlichen Entschädigungen zu untermauern sind. Sie finden diese Erklärungen in einem separaten Anhang zur Vereinbarung markiert und möchten sie vielleicht im Detail überprüfen. Angesichts der Tatsache, dass es sich um eine ziemlich lange Wäscheliste handeln kann, sollten Sie erwägen, sie ganz zu löschen oder zumindest Ihre Haftung auf einige wenige zu beschränken, dh Sie übernehmen nur die Haftung für Darstellungen, hinter denen Sie insgesamt stehen können Umständen und wo Sie absolute Gewissheit haben. Beispielsweise könnten Sie in der Lage sein zu erklären, dass Ihr Unternehmen ordnungsgemäß gegründet wurde oder dass es Ihnen nicht untersagt ist, an der Anlagetransaktion teilzunehmen. Andererseits kann es für Sie schwierig sein, mit Sicherheit zu sagen, ob alle steuerlichen und aufsichtsrechtlichen Vorschriften eingehalten wurden oder ob Ihre Bücher nach soliden Finanzgrundsätzen geprüft wurden. Das Ausarbeiten spezifischer Zusicherungen, die Sie unterstützen, kann dazu beitragen, das Risiko einer persönlichen Haftung zu bewältigen.
Ähnliche Grundsätze gelten für Absatz (b), der sich auf die Einhaltung der Bedingungen der Aktionärsvereinbarung bezieht . Wenn Sie nicht darauf bestehen können, Absatz (b) vollständig zu entfernen, können Sie verlangen, dass Sie nur für Angelegenheiten verantwortlich sind, die vollständig in Ihrer Kontrolle liegen und bei denen kein Risiko von Ansprüchen aufgrund alternativer Auslegungen oder eines technischen/verfahrensrechtlichen Verstoßes besteht die Vereinbarung. Zum Beispiel, dass Sie Ihre Anteile nicht innerhalb einer vorgeschriebenen Sperrfrist an Dritte verkaufen oder den Anlegern bei der Liquidation ihre Rechte entziehen. Sie müssen jedoch darauf bestehen, alle anderen Bestimmungen auszuschließen. Bestimmungen, die weniger schwer genau zu überwachen sind, wie zum Beispiel die Einhaltung geltender Gesetze oder die Zahlung der jeweils geltenden Steuern, sollten idealerweise keinen Platz in den Entschädigungsbestimmungen haben.
Bonuspunkt: Aus strategischen Gründen ist es am besten, jeden Schadensersatzanspruch spezifisch einzubeziehen, anstatt bestimmte Posten auszuschließen. Das heißt, Sie bestehen darauf, dass Zusicherungen, Garantien und Vereinbarungen, hinter denen Sie stehen, ausdrücklich aufgeführt werden müssen.
4) Einführung einer „De-minimis“-Bestimmung:
Wenn die Entschädigung unbefristet ist, kann der Veranstalter verpflichtet sein, Schadensersatz zu leisten, solange einer der Punkte (a) – (e) eintritt. In der „Wäscheliste“ der Zusicherungen und innerhalb der umfangreichen Bedingungen einer Aktionärsvereinbarung kann es Angelegenheiten geben, die zu einer geringen Menge an potenziellen Verbindlichkeiten oder Verlusten führen, die in diesem Stadium unbestimmt sind, sich aber im Laufe der Zeit zu einem erheblichen Betrag summieren können die Perspektive eines Promoters. Beispielsweise kann es zu einem potenziellen Streit mit einem Mitarbeiter kommen, der zu einem Rechtsstreit führen kann, oder eine nicht ausgefüllte Steuererklärung, die Bußgelder nach sich ziehen kann. Während diese Probleme ein fester Bestandteil des Geschäfts sein können, können sie im größeren Kontext der Investition marginal genug sein und zu einer unnötigen Belastung der Projektträger zum Zeitpunkt der Beschaffung der Investition führen, um alle diese offenzulegen und mit den Investoren zu besprechen und zu beurteilen, wofür die Projektträger haften sollten und wofür nicht. Der beste Ausweg ist eine von Anwälten so genannte „De-minimis“-Bestimmung, die besagt, dass die Projektträger und das Unternehmen gegenüber den Anlegern nicht haften, es sei denn, die Gesamtsumme aller Ansprüche in (a) – (e) in jedes Geschäftsjahres einen bestimmten Betrag überschreiten. Dies würde auch eine Überprüfung der Zusicherungen und Gewährleistungen vereinfachen, um nur wesentliche Risiken, die die Gesellschaft / der Promoter in dem Geschäft sehen, zu identifizieren und den Anlegern offenzulegen und sicherzustellen, dass sich die Parteien nicht im Detail verlieren.
Gedanken zu Ende
Während es zum guten Tagesgeschäft gehört, Entschädigungsbestimmungen für Anwälte und Investoren auszuhandeln, bedenken Sie bitte, dass erfahrene Investoren in der Frühphase normalerweise nicht auf umfassenden Entschädigungsbestimmungen dieser Art bestehen, und selbst wenn sie dies tun, sind sie bereit, darüber zu sprechen . Angst hat in der Regel keinen Platz bei risikoreichen Frühphaseninvestitionen, und die Fähigkeit der meisten Projektträger, diese Bestimmungen zu unterstützen, ist begrenzt. Wenn ein Teil davon beibehalten wird, besteht die Absicht normalerweise darin, den Vereinbarungen eine gewisse Ernsthaftigkeit zu verleihen und sicherzustellen, dass für die Veranstalter „Haut im Spiel“ ist. Darüber hinaus macht es für die Investoren wenig Sinn, sie zu behalten, und die Offenheit für Verhandlungen kann den Projektträgern, die möglicherweise eine persönliche Haftung befürchten, viel Trost spenden.
Ich hoffe, Sie fanden dies nützlich und wünschen Ihnen viel Glück beim Abschluss Ihrer Investition!
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